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私募股权投资基金中的法律问题及合规建议.pdf

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私募股权投资基金中的法律问题及合规建议.pdf

私募股权投资基金中的法律问题及合规建议 私募股权投资基金中的法律问题及合规建议 欢迎关注“法盛-金融投资法律实务”微信公众账号 ! 欢迎关注“法盛-金融投资法律实务”微信公众账号 ! 法盛-金融投资法律实务(ID:wangblawyer)广东法盛律师事 法盛-金融投资法律实务(ID:wangblawyer)广东法盛律师事 务所为不良资产投资收购、经营处置以及资管证券、基金信 务所为不良资产投资收购、经营处置以及资管证券、基金信 托等金融业务提供专业法律服务;提供股权投融资、并购重 托等金融业务提供专业法律服务;提供股权投融资、并购重 组、公司控制权解决方案 ,提供房地产合作、开发、转让纠 组、公司控制权解决方案 ,提供房地产合作、开发、转让纠 纷法律服务;提供税务筹划、税务争议解决、企业法律风险 纷法律服务;提供税务筹划、税务争议解决、企业法律风险 管理服务。诚邀各界人士的交流与合作 !文章转自:投行 管理服务。诚邀各界人士的交流与合作 !文章转自:投行 法库 私募股权投资基金中的三种类型各有利弊。公司制对 法库 私募股权投资基金中的三种类型各有利弊。公司制对 于投资人来说,感觉更为正式,但对于基金管理人来说,因 于投资人来说,感觉更为正式,但对于基金管理人来说,因 为公司这一组织形式在治理结构上有着天然的束缚性、制衡 为公司这一组织形式在治理结构上有着天然的束缚性、制衡 性,因此决策权力的集中度、灵活性等方面有时难以满足管 性,因此决策权力的集中度、灵活性等方面有时难以满足管 理人的实际需求 ,此外在税务方面也基本上没有特殊的优惠 理人的实际需求 ,此外在税务方面也基本上没有特殊的优惠 政策,所以实践中采取公司制的并不太多。有限合伙制能够 政策,所以实践中采取公司制的并不太多。有限合伙制能够 很好的实现管理权、决策权和投资收益权的分离,在架构设 很好的实现管理权、决策权和投资收益权的分离,在架构设 计上可以非常灵活的进行各种安排 ,可以满足基金管理人充 计上可以非常灵活的进行各种安排 ,可以满足基金管理人充 分行使管理权力的需求 ,同时在税收上也有一些特殊的优惠 分行使管理权力的需求 ,同时在税收上也有一些特殊的优惠 政策或合法避税方式 ,因此成为当前最为普遍的组织形式。 政策或合法避税方式 ,因此成为当前最为普遍的组织形式。 契约制的优势在于可以不必受公司制或有限合伙制都面临 契约制的优势在于可以不必受公司制或有限合伙制都面临 的投资人总数不得超过50人的限制 ,可以达到200人的人 的投资人总数不得超过50人的限制 ,可以达到200人的人 数,因此可以相对降低投资门槛或放大募资规模,目前常见 数,因此可以相对降低投资门槛或放大募资规模,目前常见 的契约制私募股权投资基金大多是以信托的方式来实现的 , 的契约制私募股权投资基金大多是以信托的方式来实现的 , 但其面临的最大问题是 ,基金管理人面对以信托公司为主的 但其面临的最大问题是 ,基金管理人面对以信托公司为主的 投资人时 ,话语权较轻 ,很难充分行使管理权力 ,此外 ,以 投资人时 ,话语权较轻 ,很难充分行使管理权力 ,此外 ,以 信托形式为房地产项目募集资金 ,往往面临着监管部门的特 信托形式为房地产项目募集资金 ,往往面临着监管部门的特 殊要求,比如四证全且应具备二级资质等,因此实践中采用 殊要求,比如四证全且应具备二级资质等,因此实践中采用 契约制的并不是太多。 实际业务中,在这三种类型的基础 契约制的并不是太多。 实际业务中,在这三种类型的基础 上,还演变出一些其他架构,比如公司制+有限合伙制、有 上,还演变出一些其他架构,比如公司制+有限合伙制、有 限合伙制+信托制、有限合伙制+公司制+信托制等,但万 限合伙制+信托制、有限合伙制+公司制+信托制等,但万 变不离其宗 ,基本的运作模式和法律关系都涵盖在以上三种 变不离其宗 ,基本的运作模式和法律关系都涵盖在以上三种 类型中了。私募股权投资基金与非法集资的的区别 因为私 类型中了。私募股权投资基金与非法集资的的区别 因为私 募股权投资基金发起、募资的灵活性,导致这种企业形式一 募股权投资基金发起、募资的灵活性,导致这种企业形式一 度被用于非法集资活动 ,且由于私募股权投资基金的资金募 度被用于非法集资活动 ,且由于私募股权投资基金的资金募 集方式与非法集资行为方式具有一定的相似性 ,私募股权投 集方式与非法集资行为方式具有一定的相似性 ,私募股权投 资基金资本运作过程中的某些违规行为触及到了非法集资 资基金资本运作过程中的某些违规行为触及到了非法集资 犯罪的底线 ,私募股权投资基金很容易就越过合法的界限成 犯罪的底线 ,私募股权投资基金很容易就越过合法的界限成 为非法集资活动,因此厘清合法私募与非法集资的区别,尤 为非法集资活动,因此厘清合法私募与非法集资的区别,尤 为重要。(一)二者的区别1、募集方式。私募企业只能采取 为重要。(一)二者的区别1、募集方式。私募企业只能采取 非公开的方式募集,不得公开宣传、公开推介,根据《私募 非公开的方式募集,不得公开宣传、公开推介,根据《私募 投资基金监督管理暂行办法》的规定,公开方式包括通过报 投资基金监督管理暂行办法》的规定,公开方式包括通过报 刊、电台、电视、互联网、讲座、报告 、分析 、布告、 刊、电台、电视、互联网、讲座、报告 、分析 、布告、 传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式。而非法集 传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式。而非法集 资惯常采用公开宣传、推介的方式引诱投资人投资。2、募 资惯常采用公开宣传、推介的方式引诱投资人投资。2、募 集对象。私募股权投资基金仅面向特定对象,投资者是具有 集对象。私募股权投资基金仅面向特定对象,投资者是具有 风险识别和承受能力的机构或个人 ,即净资产不低于1000 风险识别和承受能力的机构或个人 ,即净资产不低于1000 万元的单位和金融资产不低于300 万元或者最近三年个人 万元的单位和金融资产不低于300 万元或者最近三年个人 年均收入不低于50 万元的个人。而非法集资主要面向社会 年均收入不低于50 万元的个人。而非法集资主要面向社会 公众。3、投资额最低标准。目前明确规定 ,合格投资者投 公众。3、投资额最低标准。目前明确规定 ,合格投资者投 资于单只私募股权投资基金的金额不低于100 万元人民币。 资于单只私募股权投资基金的金额不低于100 万元人民币。 而非法集资不设投资门槛 ,所谓“来者不拒”。4、风险承担方 而非法集资不设投资门槛 ,所谓“来者不拒”。4、风险承担方 式。私募股权投资基金的募集人与投资人是利益风险共同体 , 式。私募股权投资基金的募集人与投资人是利益风险共同体 , 募集人必须向投资人充分揭示投资风险 ,不得承诺固定回报。 募集人必须向投资人充分揭示投资风险 ,不得承诺固定回报。 而非法集资的募集人往往千方百计规避风险提示,向

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