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公司上市前重组和股份改制法律事务中律师的主要工作.pdf

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公司上市前重组和股份改制法律事务中律师的主要工作.pdf


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公司上市前重组和股份改制法律事务中律师的主要 工作 王靓华 一、公司法与企业的现代化 公司是社会化大生产尤其是市场经济的产物。作为组织社会经济 的生产和经营的企业的高级形式的公司,自它产生的那一天起便在市 场经济社会中起到了举足轻重的作用。在企业的各种形式如个人独资 企业、合伙企业、公司以及股份合作企业和国有国营企业等等之中, 公司是现代企业制度中最典型的形式,是最适应市场经济要求的企业 形式。这种现代性、高级性、典型性和适应性最集中的体现在公司作 为完整的法人主体所具有的出资主体的多元性、资本的确定、维持和 不变性、股东责任的有限性、公司责任的独立性、规模性、经营管理 的科学性和分权制衡机制等特证上面。 在市场经济的各种主体如自然人、法人、非法人经济组织、国际 经济组织、国家等等之中,作为法人的重要表现形式的公司是最活跃、 最典型的。公司在市场经济的运行过程中所起的重要作用,主要表现 在促进规模经济效益的形成和发展、强化市场主体行为与责任的独立 性,广泛而充分地吸纳社会上的闲散资金进行集中统一的生产和经 营、组织社会经济等各个方面。为了确认、保护和促进公司这种现代 1 化、科学化的企业形式,公司法也就随之产生了。公司法是规定公司 的设立、组织、活动以及对内对外关系方面的法律规范的总和。就我 国的公司法而言,其较为详细地规定了公司的设立、组织机构、股份 的发行和转让、公司债券、公司财务、会计、公司合并、分立、公司 破产、解散和清算等。公司的形式分为有限责任公司和股份有限公司 两种。关于公司的设立,我国公司法采用了严格的准则主义和核准主 义的原则,对设立的条件如股东的人数和资格、注册资本、公司章程 等都作了严格的规定;对股份有限公司设立的方式如发起设立还是募 集设立也作了规定。关于公司的组织机构,我国公司法对股东大会(股 东会)、董事会、经理、监事会等作了较为详细的规定。 可见,要想使公司这一企业的现代化形式进一步规范和科学化, 就应制定公司法,而对公司法的严格执行,显然就会有效地保障和促 进公司的规范化和科学化的实现。在企业的现代化进程中,公司法起 着重大而根本的作用。这些作用主要的体现在如下几个方面: 第一,组织社会经济。从公司的信用基础方面讲,公司是人合与 资合的集合体。社会经济中的人、财、物通过公司这种现代化的企业 形式组织起来,从而充分有效地发挥了市场资源的作用。比如,公司 资本的确定、股份的发行,使社会中相当一部分的资金集中起来予以 有效地管理和利用;公司中所集中的一批高级管理人员和广大员工, 在为公司的利益进行活动的过程中得到了自身的能力与才干的有效 发挥。 2 第二,规范了市场主体的行为,使企业的经营管理方式现代化、 规范化。公司所具有的所有权与经营权相分离的经营方式以及董事 会、经理、监事会之间有效的权力制约机制,以根本上和最大限度上 发挥了企业产、供、销的职能。 第三,明确了市场主体的责任。公司是以法人的形式出现的,它 具有以其财产对外独立承担债务责任的能力,从而使企业的责、权、 利更加明确、严格和现实。这表现在公司法对有限责任公司和股份有 限公司都规定为有限责任上面。 第四,提高了市场主体的经济效益。公司法对公司的组织机构、 经营管理方式、财务会计以及破产清算和解散的规定,大大增强了企 业的竞争力,有效地提高了企业自身和全社会的整体经济效益。 因此, 律师在企业公司制改制中的主要法律事务,主要体现在 如下方面: 企业的公司制改制是我国企业现代化的一种重要的、根本的方 式。公司责任的有限性、资产权益的股份性、管理的科学性与有效的 监督机制,决定了公司是现代企业制度中一种最先进、最合理、最规 范的形式。因此,我国众多的国有企业和私营企业走公司制改制的道 路,是适应我国加入WTO 和经济全球化的必然需要,是使我国经济 获得更大发展和健全市场经济体制的必经之路。在企业公司制改制过 程中所需要解决的大量的法律问题给广大律师提供了广阔的活动空 3 间,更是严峻的挑战。律师在这一过程中除提供经常而大量的法律咨 询之外,主要工作具体表现在如下几个方面: 第一,审查企业的基本状况,确定设立公司的形式。《公司法》 中确立了有限责任公司和股份有限公司两种形式,两种公司的设立条 件与组织机构各不相同。因此,律师在办理企业公司制改制的法律事 务过程中,首先就应对企业的资产状况、生产经营条件和组织管理能 力等各方面进行全面的调查研究,进而确定企业改制为何种形式的公 司将会更有利于企业自身的发展和充分提高经济效益。通常讲,企业 的现有资产数额和规模大小便决定了其适宜于改制成有限责任公司 还是股份有限公司。 第二,参加与除企业自身以外的其他股东或发起人进行协商或谈 判。在许多情况下,企业改制为公司时都需要寻找其他股东或发起人 作为设立公司的基本条件,除非企业本身是国有企业而且要设立的是 国有独资公司或采取募集设立方式设立股份有限公司。因此,企业负 责人都会聘请律师协助办理此类事务,进行资信调查,以保证有关股 东或发起人的可靠性。在此过程中,律师首要注意的应当是对方的资 产负债状况、经营 管理状况与企业信誉。 第三,对企业自身的资产负债状况进行初步审查并提交有关资产 评估机构进行评估。律师要协助企业进行资产负债情况的全面审查与 评估,确定出资数额与合作伙伴。 4 第四,将股东的全部出资提交法定的验资机构验资。在股东与发 起人确定后,律师要协助企业监督其将全部出资出资到位并经法定的 验资机构验资,取得股东全部缴纳出资的证明文件,以保证公司的顺 利设立。 第五,申请公司名称的预先核准,准备公司设立登记时所需的有 关法律文件。律师应协助企业到相关的工商行政管理机关申请拟设立 公司名称的预先核准,核准后的保留期为六个月。在进行设立登记前, 律师还应准备公司登记申请书、公司章程、验资证明、股东身份证明、 公司法定代表人身份证明、证券管理部门的批准文件或创立大会的会 议记录等。 第六,申请公司的设立登记。根据设立公司形式的不同,律师所 要办理的具体法律事务也不相同。如设立有限责任公司,股东人数要 在五十人以下,法定资本最低限额要符合《公司法》的相关规定(如 注 册资本的最低限额为人民币三万元, 以生产经营为主的有限责任公司的注册资本不得少于人民币五 十万元);股份有限公司 应当有二人以上二百人以下为发起人, 其中 过半数要在中国境内有住所,注册资本的最低限额为人民币五百万 元,而且在公司设立登记前要召开创立大会。在进行了全面而充分地 准备工作之后,带齐必备的法律文件,律师便可代理或协助拟设立的 公司到有关工商行政管理机关申请公司的设立登记。 5 二、 律师在公司重组法律事务中的主要工作 公司在发展到一定规模的时候,公司的股东、重事会就应从公司 的发展战略出发,组织和聘请有关法律、 企业管理、财务、人力资 源管理等专业人员或专家 研究并制定出公司进行实质性重组的方 案,进而 予以实施。 一个公司的重组,主要的在

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